前，因为人才外流造成商业机密泄漏的状况日益比较严重，保密协议和竞业协议书已变成公司与员工签署的不可缺少的协议文档。但鉴于对商业机密和竞业协议的解释出现误差，公司在签署和合同履行时欠缺规范化，造成合同书被确定失效或被撤消，给公司导致重大损失。因此，小编觉得必须正确认识商业机密和竞业协议的规范化。

一、有关商业机密和竞业协议的基本概念和范畴。

《反不正当竞争法》第十一条要求：“商业机密是不以大家所悉知，能为产权人产生资金权益，具备应用性并经产权人采用保密措施的技术性数据和运营信息内容”。根据之上法律法规能够看得出，商业机密务必另外具有三个要素：

第一、秘密性。秘密性指商业机密所在的情况应该是隐秘的，沒有被公布过，这也是商业机密最实质的特点。与此同时，也是商业机密差别于专利权的最明显特点。明确商业机密的私密。最可观的标准规定是：“不以群众所悉知”。需指出的是这类不以“群众所悉知”是相应的，实际上，一方面商业机密是一定要为一定区域内的特殊人所知道的，除商业机密支配权东妖神记，悉知商业机密的人一般 还包含：产权人內部为应用商业机密而合理合法悉知或把握商业机密的员工；合理合法转让商业机密因此悉知和把握商业机密的产权人，依据相关合同书或合同的承诺有权利应用商业机密的被告方这些。这种悉知任何人的商业机密，并不危害商业服务秘密的秘密性。

第二、使用价值性。商业机密恰好是“因其归属于密秘而具备经济收益”。因此使用价值性是商业机密务必具有的特点。关键可以给产权人产生实际的或潜在性的经济价值。换句话说，无论是事实的可立即运用的商业机密，或是已经科学研究、研发、开发设计当中而具备不确定性的使用价值信息内容，都能够组成商业机密。

第三、对策性。就是指产权人解决商业机密开展管理方法，要采用有效的保密措施。即产权人只是有主观意识还不够，还务必执行客观性的保密措施。对策可分成系统和硬件配置两类，前面一种主要是指规章制度对策，如签署信息保密合同书、签订保密协议、创建保密管理制度、提升保密教育等；后面一种关键指的是立即的对策：如提升保安护卫对策、限定别人参观考察生产工艺全过程、监控安装、派有专职人员保存和存放相关材料等。

之上三个要素，是商业机密得到国家法律维护的必备条件，缺乏在其中任意一个标准，都是会缺失商业机密的任何支配权。

竞业协议，也称竟业：就是指承担特殊责任的员工在任职期或是离去职位后一定期内内不能直营或为别人运营和它所就职的公司类似的经营人。它做为一项法律制度，关键表现在《公司法》和别的规章制度中。如《公司法》要求：“执行董事、主管不可直营或是为别人运营与其说所任企业相同的运营。国家科技部于1997年发布的《关于加强科技人员活动中技术秘密管理的若干意见》要求：”企业能够在工作聘任合同、专利权支配权所属协议书或是技术性保密协议中，与对本企业技术性利益和经济发展权益有重要危害的相关行政部门管理者、科研人员和其它有关工作人员商议，承诺竟业条文，承诺相关工作人员在离去企业后一定期内不能在生产制造同一类产品或运营相同业务流程且具备竞争关系或是别的利益关系的别的企业内就职，或是自身生产制造、运营与原公司有竞争关系的同行业或是业务流程“。竞业协议务必具备二个构成要件：

第一、员工务必是原公司的重要工作人员，即把握掌握商业机密的工作人员。重要工作人员应包含：（1）是公司的专业技术人员，实际是技术性研发、开发设计、运用工作人员；（2）是公司的高端管理者，实际是执行董事、主管、主管等；（3）是别的工作人员，如纪检书记、业务经理、档案保管工作人员等。

第二、新企业与原公司一定是类似且具备竞争关系。只生产运营同行业而沒有竞争关系的公司不产生竞业协议的必要条件。如甲、乙两个公司尽管生产制造同一种商品，但甲的商品只有在中国市场销售，而乙的商品只有远销海外，中国不可市场销售。此类情形能够评定甲、乙两个公司不会有竞业协议，由于她们相互之间没有竞争关系。

二、商业机密与竞业协议的关联。

维护商业机密和采用竞业协议对策，全是为了能维护公司的权益，并且二者密切相关，但因为二者的特性不一样，差别也是突出的。

（一）商业机密是一种财产权，竞业协议是一种限定支配权。商业机密是一种独特的隐形的财产权利，也就是专利权。《反不正当竞争法》将商业机密的行为主体称之为 “产权人”，显而易见是将商业机密作为一种支配权看待，《刑法》将侵害商业机密违法犯罪归于到“侵害专利权罪”的标准中去，并将侵害商业机密同侵害商标注册权、专利、版权并排，毫无疑问是将商业机密视作专利权。并且《刑法》将商业机密的产权人变成“任何人”，说明产权人对商业机密能够具有使用权。

竞业协议限定了职工的合法利益，因为辞职员工不可担任与原公司同样或类似的领域，必定会造成员工没法运用这种维持生计专业技能，限定了个人发展。但这并不说明竞业协议是违规的，由于根据合同承诺限定了该员工的一部分就有权利，即给员工设置了一项在一定阶段内不能在承诺的领域范畴学生就业的责任。从权利与义务对等的标准而言，法律法规是容许的。

（二）商业机密的保障是无时限的，竞业协议限期最大三年。《劳动法》第22条要求：劳动合同书被告方还可以在劳动合同书中约好传统同一企业商业机密的相关事宜，是员工忠诚责任的反映，即便 在工作终止合同后，依照《合同法》第92条要求的原合同义务，原员工有责任遵循个人信用诚信的标准信息保密。信息保密责任是一种不侵害别人商业机密的不当作责任。即便 保密协议承诺的时间期满，只需别人的商业机密并未缺失，并不危害信息保密责任的持续；那类将信息保密责任的期内与保密协议或是主合同的限期一概而论，是不合理的，不利商业机密的维护。

竞业协议因为不允许员工辞职后应用自身了解的工作经验、专业技能，会干扰其日常生活的品质乃至存活。假如严禁期内要求的较长对员工是不合理的，因此海外广泛的方法为 1-三年，如德国《受雇人法》第 36条要求，竞业协议之期内不可逾一年，且竞业协议之范畴仅限前顾主之业务范围内；法国《债法》第三40条要求：除非是状况独特，严禁期限不能超出三年。在我国参考惯例做出对应的要求，社会保障部《关于企业职工流动若干问题的通知》要求：“用人公司也可要求把握商业机密的员工在停止或消除劳动合同书后一定期内（不超过三年），不获得生产制造同一类产品或运营相同业务流程具备竞争关系的别的企业就职。”能够看得出，假如竞业协议协议书承诺三年之上，超出三年的限期失效。[page]

（三）维护商业机密能够是无偿的，竞业协议必须付款对应的溢价增资。保守秘密是《劳动法》、《合同法》要求员工的责任，归属于法定义务，这类法律规定的不当作责任目地是避免侵害产权人的使用权，不用付款信息保密费。即便 承诺信息保密费，一方未付款成本时，信息保密扣缴义务人也无法以扣费为由，违背保密协议而泄露。归根结底，只需商业机密处在隐秘情况，扣缴义务人就始终遵循信息保密责任。

因为竞业协议员工所把握的赖以生存维持生计的专业知识、工作经验和专业技能不可以充分发挥，极有可能不从业自身拿手的技术专业或所了解的工作中，收益或生活品质减少无可避免，因而公司需要给与一定的经济补偿。社会保障部《关于企业职工流动若干问题的通知》中对赔偿金明文规定：“用人公司能够要求把握商业机密的员工在停止或消除劳动合同书后一定期内不可自身生产制造与原公司有竞争关系的同种产品或运营相同业务流程，但用人公司理应给与该员工一定额度的经济补偿金”。假如公司沒有给与员工相对应的经济补偿金或是沒有付款，则该条文就为显失公平，归属于可撤消可变动的条文，一旦彼此被告方因此打起诉讼来，该条文很有可能会被劳动仲裁组织或人民法院撤消或变动，公司便会缺失规定竞业协议的支配权；次之，竞业协议务必谨慎，承诺的区域务必精确，假如随意扩张竞业协议的范畴，危害了员工的劳动权、就业权，人民法院便会以违反规定宪法学支配权为由，确定竞业协议协议书失效。

（四）商业机密与竞业协议的造成标准和证明责任不一样。

商业机密根据法律法规同时要求而造成，或是根据劳动合同书的附随义务而造成，无论被告方是不是有明确的承诺，员工在职人员期内和辞职之后，均担负传统公司商业机密的责任；而员工的辞职竞业协议责任，是根据双方相互间的承诺而造成，沒有承诺则沒有责任。

违背信息保密的方式通常是以隐敝方法完成的，公司不易质证，起诉的难度系数很大。而违背竞业限制的个人行为，由于任职于市场竞争公司或直营竞争业务流程，则是外在易见的客观事实，质证容易。

综上所述，商业机密权的法律效力，彻底在于商业机密的信息保密水平，一旦密秘公布即缺失。换句话说，彻底在于支配权人的行为，只需商业机密处在隐秘情况，扣缴义务人就需要始终信息保密；而竞业协议的法律效力，在于承诺的标准及其付款对合同款的状况而定。即便 协议书合理，扣缴义务人最多玄策限期仅有三年。但扣缴义务人违背竞业协议并不必定违背保密条款，相反，扣缴义务人消除竞业协议再次就业，并不影响到再次传统商业机密的责任。