[摘　要]竞业协议是资本主义国家顾主选用的维护商业机密的法律制裁。在我国相关商业机密竞业协议的相关法律法规较为含糊、零散、标准，欠缺客观性和可执行性。为有效的维护商业机密，清除不科学的个人行为，法律法规必须对竞业协议条文做出明文规定。

　　[关键字]商业机密，竞业协议，法律责任，法律制度

　　商业机密包含信息保密情况下的技术性数据和运营信息内容，一般都以文档、工程图纸、硬盘为媒介，能给产权人产生不确定性的社会经济权益，使支配权人到一定地区和一定期内获得核心竞争力。可是除开以上的有机化学媒介以外，把握商业机密的人，即优秀人才，才算是较好的活媒介。伴随着在我国经济结构改革创新的不断发展和发展趋势，人才流动变成一种不可遏制的大势所趋。随着着专业人才的流动性，造成了大批量的知识产权侵权个人行为。例如员工的换工作个人行为，使商业机密产权人外流了大批量的商业机密。近些年，各个人民法院审理的商业机密侵权案比前段时间提高了好几倍。员工为权益等缘故推动，泄露秘密，而国内当前公司保密意识欠缺，在我国都没有相应的法律法规给予维护，与此同时因为商业机密的多元性和隐秘性，使发觉、质证、确定侵害商业机密的方式十分艰难，商业机密的泄漏个人行为也禁而不止，纠纷案件屡出不穷。因而，大家需要创建一套有效的竞业协议体制。说白了竞业协议，又称之为竞业避止、竞业避让，是近几年来在我国向杜会现实主义销售市场经济结构转型期的全过程而慢慢自西方国家资本主义国家引入的，竞业协议责任最开始来自西方国家资产阶级资本主义国家，现阶段，它也是世界各国法律对商业机密的一种标准化的维护方式。在一些经济发展资本主义国家，公司的员工在其任职期和辞职后的一定阶段内，不可与本公司开展业务流程市场竞争。现阶段，产权人（即商业机密有着人）维护其商业机密的方式具体有二种：一是与很有可能触碰或掌握其商业机密的员工签署协议书，规定员工担负信息保密责任，在辞职前及其辞职后一定期内严禁表露商业机密；二是当产权人的商业机密遭受侵害时，规定侵权人承当法律责任。可是不管产权人是按违背协议书而认为另一方担负合同违约责任，或是规定相关人担负侵权责任义务，产权人都务必证实别人有毁约个人行为或侵权责任，而这种直接证据是难以得到的。[i]即便 获得了直接证据，商业机密早已被泄漏，损害极大，这种方式是一种过后挽救方式，不太可能彻底填补产权人的损害，如果我们而法律法规对竞业协议开展明文规定则能够防范于未然，是一种事先维护方式，能够合理地保持市场经济体制公平公正的市场竞争纪律，维护有着商业机密的公司的合法权益：，造就一个合理合法的人才流动自然环境与架构

　　竞业协议的权力行为主体就是指把握商业机密并对商业机密具有使用权的企业、本人和其他组织，如商事主体、科研院所、合作经营机构等。竞业协议的责任行为主体则是对这种行为主体的保密信息承担信息保密责任或别的责任的中国公民和其他组织，可包含：（一）中国公民本人。商业机密是不以群众所悉知，能为产权人产生资金权益，具备应用性并经产权人采用保密措施的技术性数据和运营信息内容，因而，具体把握、掌握和了解公司商业机密的中国公民，是竞业协议中最首要的责任行为主体，如企业的执行董事、职业经理人、公司股东及合作伙伴等、文秘人员、财会人员、高級科学研究与技术性开发者、技术工人、及其以前在以上职位上就职的在一定期内的退休人员。例如在我国《公司法》第 59条、第六1条要求：执行董事不可运用在企业的主导地位和权力给自己谋私利，不可直营或为别人运营和它所就职企业相同的运营或是从业危害本企业利润的主题活动；在我国《中外合资经营企业法实施条例》第40条第一款要求：经理和总经理不可担任别的社会经济结构的负责人或总经理，不可参加别的社会经济机构对本公司的行业市场竞争。《公司法》对职业经理人也要求了不竞业责任，与对执行董事的要求同样；《合伙企业法》中第30条第一款要求了合作伙伴的竞业限制责任，即合作伙伴不可直营或是同别人联合经营与本合伙制企业相竟争的业务流程。（二）法定代表人、合伙制企业以及他机构。包含：1.公司法人的子公司。依据《企业法》13条的要求：企业能够注册分公司，子公司不具有公司主体资格，其法律责任由企业担负。企业能够成立分公司，分公司具备公司主体资格，依规单独承当法律责任。因为子公司与企业有本质上的单位隶属，会计不单独，不可以以其为名对外开放从业民事诉讼主题活动，只有在集团公司受权区域内从业民事诉讼主题活动，其民事诉讼主题活动发生的法规不良影响由企业担负。因而，子公司不可以变成竞业协议的责任行为主体。分公司是有着单独资质的法人单位，能够自身的各义对外开放承当法律责任。分公司尽管归属于公司总部，假如分公司从业与公司总部业务流程主题活动相竟争的业务流程，彼此又无独特承诺，这时候的分公司具备竞业协议的责任法律主体。2.公司分立后完成与原企业运营业务流程同样的业务流程。假如原公司分立能，对原企业的债务开展清除，对多方开展的服务主题活动有承诺的，按承诺解决；彼此无承诺的，公司分立后的企业未以不恰当方式获得商业机密的，则不组成竞业协议的责任行为主体。假如公司分立后的企业以不恰当方式获得了原企业的商业机密，又违背了彼此的承诺，则理应组成竞业协议的责任行为主体。[ii]3.合伙制企业。依据中国新公布的《合伙企业法》第30条第一款要求：合作伙伴不可直营或同别人联合经营与本合伙制企业相竟争的业务流程。此条要求是中国法律法规初次确立对竞业限制的要求。但合作伙伴在退伙后能不能开展与其说原合作经营机构业务流程同样的服务主题活动，法律法规未作要求。因而，竞业协议的另一半应当局限在这种范畴以内，而不能够过度扩张这一范畴。

　　我们在创建竞业协议管理体系中，可能遭遇进退两难的选择：1、人才流动的必要性与公司权益两者之间的分歧。在—国的资金資源中，优秀人才毫无疑问是最重要的自然资源之一，在优秀人才管理体系中，优秀人才的流动性是—个关键步骤，而人才流动通常便是造成公司商业机密缺失的一个有效途径。为了更好地避免 “换工作者”运用自身了解的原企业的商业机密，从业同行业竞争个人行为，维护保养公司的就在合法权利与井然有序运营，正当程序制订了竞业协议责任，但这刚好又阻碍了人才流动的通畅性。在这里彼此之间的问题中寻找一个均衡点，是科学研究竞业协议责任的目标之一。[iii]2、对竞争关系的明确。在对竞业协议责任的分析中，对“竞业”二字的了解毫无疑问尤为重要。“竞业”自然指组成市场竞争的领域，而竞业是不是也是同业业务、近业呢？其在地区上、時间上有无限定呢？比如一个承担竞业限制责任的员工摆脱以前的所在单位后学生就业于与原公司有同样项目的企业，乃至走向世界，学生就业于海外与原公司有同样项目的企业，在这样的情形下，它是不是触犯了竞业协议责任呢？在对“竞业”二字的把握上，正当程序也必须从左右为难中找到一个均衡点。在我国的有关法律对于此事还有不一样的叫法。在我国《公司法》将“竞业”描述为“类似的运营”，而在前国家科技部制订的《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》中，对“竞业”的描述是：“生产制造相同的商品或是运营相同业务流程且具备竞争关系和别的利益关系的企业”。假如依照前面一种的规范来明确 “竞业”，好像有悖竞业协议责任开设的初心，有一些趋于“一刀切”；但假如按照后面一种的规范来明确“竞业”，尽管在意了公平公正，却顾不上高效率，对司法部门实践活动导致了非常的艰难。因而我们在制定标准时要严控竞业协议目标，避免其广泛。从里面的阐述中我们可以见到，竞业协议责任事实上是一把“双刃刀”，其在维护了公司合法权利的并且影响到了人才流动的开放度。因而，没有理由的、被广泛了的竞业限制责任不但有悖自行公平、诚实信用原则、等额的有偿服务的民法原则，乃至还与我国现行宪法、工作法的精神有悖，也严重影响在我国建立有效、完善的人才流动管理体系。[page]

　　我们在制定相应要求的情况下，还需要考虑到下边的要素：1总体目标的合理化。竞业协议的目的应该是合理的维护产权人的商业机密和员工的合法利益，不能够在保护公司商业机密的与此同时，危害了员工根据《劳动法》和《宪法》具有的随意就业权等支配权。

　　2.就受限的范畴来讲，限定是不是有效，应当综合性時间、地区等范畴来考虑到。限定的時间世界各国的要求不一，我觉得需要依据每个领域密秘续存的活力来深入分析，例如电脑业的进步快速，如果我们固守2年或是三年的期限，那麼密秘早早已升级或是公知，只可以危害员工生活的风险，是不合理的。因而我们可以依据不一样的密秘特性来要求不一样的期限，这才算是较为合理的。在地区上，应当以产权人商业机密所可以涉及到的地区为限，程度以外的，法律法规不应该多方面严禁。[iv]

　　3在不准的形式上，应当落实合同书随意标准，[v]公司是处在强大影响力，法律法规应当照料处在弱小影响力的员工的支配权，倡导根据彼此自行服务承诺，做到之上目地。应当留意的是，竞业协议是以放弃员工的一定随意就业权为成本的，那麼公司就需要给与员工一定的赔偿，这一金额大家还可以依据不一样的具体情况来衡量。

　　4务必严控商业机密的使用和维护200题 张玉瑞人民检察院出版社出版竞业协议责任所偏向的信息保密信息内容。竞业协议责任所保障的，务必是公司的商业机密，并非别的信息内容。因而其偏向的信息保密信息内容务必具有秘密性、特有性、应用性和合理性这种商业机密务必具有的特性，不然竞业协议也归入失效。这就需要大家严苛地将商业机密同公司—般信息保密信息内容、本人专业知识、工作经验、一般专业知识区别起来。此外，大家也需要定义产权人商业机密和员工本人专业知识、工作经验和招式的界线。实际中这二者相辅相成，无法区别，应当对商业机密的特性和范畴严苛定义，员工的专业知识、工作经验、专业技能是员工生活之本，大家应当对其进行维护。

　　5一旦该商业机密进到公知行业，竞业协议责任自即日起停止。[vi]商业机密进到工人行业以后，所有人都能够运用，这也是员工摆脱竞业协议的最有效的原因。

　　6、公司需要提升对自身合理合法商业机密的防范意识。商业机密具备合理性，能为其产生很大经济收益。但是现阶段在我国很多公司对商业机密的防范意识并较弱，通常使别人随便得得到、公布、应用了商业机密，导致无法挽留的损害。而现阶段，人才流动已变成公司商业机密外流的“主阵地”，—些不法经营人便是根据 “挖优秀人才”的方法不法盈利，进而使被害公司变成优秀人才的“培训学校”，确实是“身在曹营心在汉”。在这样的情形下公司务必切实增强商业机密防范意识，在对商业机密开展物理学维护的另外的提升“软维护”，创建起合情合理的竞业禁规章制度，在宏观上使人才流动归入井然有序。